• 全国服务热线:
  • 18039519895

企业融资并购重组律师

企业融资并购重组律师
新闻动态 news 当前位置 :主页 > 新闻动态

公司破产频发背景下交易风险的警示

北京市郑州(郑州)律师事务所  辛超举 韩如月
     引语:破产作为公司退出市场经营的一种方式,早已被公司法、破产法等法律规范所确认。公司破产不但让企业所有者多年的苦心经营付诸东流,也对破产企业的债权人带来深刻的影响,严重时可能让债权人的债权化为乌有。我们从近年来破产案件发生频率逐渐增加的角度出发,通过分析企业破产的不良后果,阐述如何警惕交易中合作对象的破产风险,期望企业经营者能从此文中得到帮助。
    一、破产案件的数量有快速增加的趋势
    根据全国企业破产重整案件信息网公示,河南省自2016年至今破产案件公告共3551件[1]。其中2016年当年公布的破产案件仅有16件,到2020年公布的破产案件数量已经达到了1967件。短短5年时间,破产案件数量增加了120多倍。具体见下图:


    二、公司破产的积极意义
    建立公司的破产机制具有一定的积极意义。将市场竞争力差的企业通过破产程序退出市场,一方面能够净化市场主体,促使经营者改善管理提高公司的竞争力,具有优化社会资源配置的功能。
    但公司破产给经济所造成的影响,尤其是给债权人带来的风险,需要每一个市场主体加以重视和防范。

    三、公司破产给债权人带来的主要风险
    (一)债权实际受偿数额严重缩水甚至化为乌有
根据破产法的规定,公司破产的条件就是 “不能清偿到期债务,且资不抵债或明显缺乏清偿能力”。公司被法院裁定破产后,公司的所有资产都被列入破产资产的范围之内,债权人对公司的债权列入公司的破产债务。

    但破产法规定破产案件中债权人的债权受偿是有顺序的:破产资产首先用来清偿破产过程中所产生的破产费 用和共益债务;其次须清偿职工工资、补助抚恤费、应划入职工个人账户的保险费用,以及应支付给职工的补偿金;再次是欠缴的社会保险和税款;然后才是普通债权,并且对破产人的特定财产享有担保权的债权人,对该特定财产享有优先受偿的权利。
    这就意味着一旦公司被法院裁定破产,本就资不抵债的公司资产,在扣除破产费用、职工费用、税款后剩余资产的数量是有限的,更为严重的是本就有限的资产还有优先用来偿还有抵押担保的债务,留给一般债权人的数量必将极其有限。
    从已经查明的本区域内的破产案件的实际情况也验证了这种说法。裁判文书网141份河南省历年来《破产程序终结裁定书》的分析可知,已经载明破产案件的受偿情况为:至少有58%的破产企业“无破产财产可分配”、“不足以支付破产费用”、“对二、三顺序债权清偿比例为0”、“二、三顺序债权无法进行清偿”等。此外,亦不乏有裁定书显示“职工尚未得到妥善安置”,这也意味着第一顺序尚未得到完全清偿,那么普通债权又何谈能得到实现呢?
    (二)已经受偿的债权有可能被追回
    为保证破产企业的所有债权人得到公平清偿的机会,破产法规定,“人民法院受理破产申请前一年内,债务人对未到期的债权提前清偿的,以及人民法院受理破产申请前六个月以内,债务人在有资不抵债的情况下对个别债权人进行清偿的,管理人有权请求人民法院予以撤销,并追回相应财产”。
这就意味着到期债权的清偿,也有可能被追回,“到手的钱也能没了”,债权追回后的债权按照普通债权处理。

    (三)正在实施的合同因公司破产不再执行
    根据破产法的规定,“人民法院受理破产申请后,管理人对申请受理前成立而双方均未履行完毕的合同有权决定解除或继续履行,通知对方当事人即可;管理人自破产申请受理之日两个月内未通知对方当事人,或自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的,视为解除合同”。
    由此可知,在破产案件中对于双方均未履行完毕的合同,原则上是不再继续履行的,并且对方当事人在是否继续履行的问题上是没有主动权的,合同目的显然是无法实现了,而因解除合同造成的损失在有证据证明的情况下,可以列入普通债权。而普通债权的实际清偿比例,在本文中已有论述。
    四、如何规避或降低因合作对象破产带来的风险
破产给债权人带来的损失是如此之大, 企业破产给债权人带来的种种风险并非是完全无法规避的,做好事先的防范工作,可以有效降低或者避免损失的发生。
    (一)牢固树立风险意识,警惕商业风险
    经营者就是商海中的“弄潮者”,平静的海面下暗藏着汹涌的波涛,商业经营何尝不是如此?多少商业战场上的英雄好汉因为一个小小的决策失误而折戟沉沙,又有多少当年叱咤风云的商业帝国慢慢从我们的视线中消失。牢固树立商业经营中的风险意识,审慎对待每一个重大交易,对每一个商业帝国的决策者都是必要的。
    (二)重大合作前对合作对象进行必要的尽职调查,了解合作单位的资信状况
    无论企业规模大小,其破产前大多是有迹可循的,所以,对潜在的合作对象做好甄别和尽职调查工作就显得尤为重要,对其资质、资产、负债、涉诉以及被执行等情况尽可能的了解清楚,可以有效降低交易风险发生的概率。
在三门峡市中级人民法院于2018年受理的河南康平光电高科有限公司的破产案件,从裁判文书网的公示来看,自2015年至2018年每年的涉诉数量均在增加,且案由类型多为民间借贷纠纷、买卖合同纠纷等,且频频被立案执行,2015年的执行终结裁定亦显示其无可供执行的财产,意味着该公司当时已负债累累且无偿债能力。对于这样的企业,在选择合作对象时,就要考虑其履行能力和偿债能力。

    (三)根据企业的资信状况,设计不同的交易架构
    在合作对象选择受限的情况下,尽量选择适当的合作方式,即在合同中设置合理、便于实际履行且控制风险的交易架构。例如,作为一家生产销售企业,对于存在被执行金额高、债务众多的下级销售渠道,可以考虑采取货款现结、先款后货的方式进行或采取保留商品所有权的代销模式。既降低了自身运营的成本,也规避了合作对象可能带来的风险。
    (四)要求资信欠佳的合作对象增加信用背书
如要求合作对象实际控制人提供信用担保,或者由同一实控人控制企业提供担保等方式为交易提供背书。

    (五)尽早通过诉讼等一系列手段行使权利
    对于到期债权应及时回收,减少应收账款规模,面对债务人拖延履行或缺乏履行能力时,以合法手段积极进行追收、维权,使债务人感受到压力尽可能清偿部分款项。但是,有些公司或个人对债权疏于管理或者以继续合作为重而暂时搁置,导致债权越来越多,而债务人的偿债能力越来越差,以至于最终沦为破产债权。

    结语:随着我国社会主义市场经济体制的逐步完善,经营不善的企业以破产形式退出经营的案件将会逐渐增多,任何一个破产案件对破产企业债权人的影响都是巨大的。在加上经济环境面临新冠疫情和贸易保护等不确定因素的影响,作为经营者更应时刻警惕市场交易中的风险,特别是要警惕因合作对象破产而给企业自身带来的风险。

 
 
[1]“公告数”:指发布的公告数量,包括受理破产申请裁定、认定债权人裁定、破产程序终结裁定等,并非是指破产企业的数量。

解决“公司破产频发背景下交易风险的警示”内容推荐

免费法律帮助:18039519895